Презумпция отцовства уходит своими корнями в римское частное право, когда отцовская власть устанавливалась над детьми, рожденными в законном римском браке. Именно поэтому названная презумпция была сформулирована римскими юристами в виде формулы "ate rest guem nuitae demonstrant", что означает: "тот отец, на кого указывает брак". Мужчине только оставалось требовать от жены супружеской верности, чтобы его социальное отцовство совпало с биологическим.

В современном мире презумпция отцовства, согласно которой предположение о происхождении ребенка от мужа его матери основано на факте брака и не требует доказывания, известна правовым системам многих зарубежных государств: Австрии, Франции, Канады, Швейцарии, Нидерландов, Германии, Японии и др 1 .

Согласно п. 2 ст. 48 Семейного кодекса РФ (далее - СК РФ) отцовство супруга матери ребенка удостоверяется записью об их браке. Как всякая иная, презумпция отцовства отражает обычный (типичный) порядок связи между явлениями, опыт поколений по данному вопросу: материнство очевидно и подтверждается обычными медицинскими документами и т.п., отцовство, даже в браке, - предположительно.

Общепризнано, что презумпция отцовства установлена в целях охраны интересов ребенка и его матери 2 .Достаточно подтвердить факт наличия брака между родителями ребенка, представив в орган загса соответствующий документ, и отцовство установлено. Таким образом, презумпция отцовства основана на том, что связь между наличным и презюмируемым фактами не подлежит доказыванию в силу типичности ситуации.

Следует обратить внимание на то, что согласно СК РФ необходимым и достаточным фактом, приводящим в действие презумпцию отцовства, является факт состояния в браке родителей ребенка на момент его рождения: "Если ребенок родился от лиц, состоящих в браке между собой... отцом ребенка признается супруг... матери, если не доказано иное" (п. 2 ст. 48 СК РФ). При этом закон не придает юридического значения моменту зачатия ребенка. Презумпция отцовства действует уже в силу самого факта рождения ребенка у лиц, состоящих в браке. Поэтому если, к примеру, ребенок будет рожден на следующий день после заключения брака, то его отцом на основании презумпции отцовства будет признан супруг матери.

Между тем согласно классической презумпции отцовства в браке, наиболее четко сформулированной в Кодексе Наполеона 1804 г. и воспроизведенной в российском имперском законодательстве: "Если зачатие (выделено нами. - Авт.) и рождение произошло в браке, то предполагается, что отцом ребенка является муж его матери" 3 .

В отличие от действующего российского законодательства в современном законодательстве ряда государств действие презумпции отцовства обусловлено моментом зачатия ребенка.

Так, в Венгрии отцом ребенка считается лицо, с которым мать ребенка состояла в браке с момента зачатия ребенка и до его рождения или в течение определенного отрезка времени с момента зачатия. По законодательству Италии муж матери является отцом ребенка, зачатого в браке. А зачатым в браке признается ребенок, родившийся не ранее, чем через 180 дней со дня регистрации заключения брака. Не считается зачатым в браке ребенок, родившийся по истечении 300 дней с момента вынесения судебного решения о прекращении совместного проживания супругов либо с момента, когда супруги расстались по взаимному согласию. Во Франции дети, рожденные ранее 180-го дня после заключения брака, также предполагаются зачатыми до заключения брака (ст. 314 ФГК) 1 .

Момент зачатия как основной элемент презумпции отцовства имеет юридическое значение и в тех государствах, где действует разновидность презумпции отцовства - презумпция законнорожденности. Так, согласно ГК Японии законнорожденным является ребенок, родители которого состояли в зарегистрированном браке на момент его зачатия. Второе непременное условие законнорожденности - рождение ребенка спустя не менее 200 дней после заключения брака или 300 дней после расторжения или аннулирования (признания недействительным) брака (п. 2 ст. 772 ГК Японии). Таким образом, ребенок, зачатый в браке, но родившийся после развода, считается законнорожденным, в то время как ребенок, родившийся в браке, но зачатый до его заключения, таковым не является. Иными словами, презумпция действует только в случае, когда родители ребенка состояли в зарегистрированном браке на момент зачатия ребенка 2 .

Задавшись вопросом о том, насколько придание юридического значения моменту зачатия ребенка соответствует интересам самого ребенка и его матери, разделяем точку зрения Н.Ф. Качур. Исследуя действие презумпции в случае, когда ребенок был зачат до, а родился после регистрации брака, она отмечает, что "если супруги сами не желают ставить под сомнение происхождение ребенка по отцовской линии, то нет никаких оснований отказываться от ее применения и в данном случае. Поэтому закон при регистрации рождения ребенка не требует установления момента его зачатия, достаточно, чтобы ребенок родился после регистрации брака" 3 .

Презумпция отцовства действует в определенных законом временных границах, когда речь идет о ребенке, рожденном в течение определенного срока, прошедшего с момента расторжения брака его родителей, признания брака между ними недействительным или смерти супруга матери. В Семейном кодексе РФ период действия презумпции отцовства при рождении ребенка "за пределами состояния в браке" определен в пределах 300 дней (п. 2 ст. 48 СК РФ). Триста дней - это медицинский критерий, определяющий максимально вероятный период от момента зачатия до момента род разрешения, т.е. до рождения ребенка. В отличие от этого в Кодексе о браке и семье РСФСР этот срок был определен в десять месяцев. Отказ российского законодателя от исчисления срока действия презумпции отцовства в месяцах и переход на его исчисление в днях обусловлен позитивной законодательной практикой зарубежных государств, во многих из которых - в Польше, Италии, Франции (ст. 311 ФГК), Швейцарии (ст. 252 ШГК) и ФРГ (§ 1593 ГГУ) - он равен 300 дням.

Наиболее длительный срок, в течение которого действует презумпция отцовства, установлен законодательством Нидерландов и составляет 306 дней.

В то же время на практике возможны ситуации, при которых применение презумпции отцовства весьма проблематично. Так, при расторжении брака по причине признания мужа безвестно отсутствующим указанная презумпция не имеет силы даже при рождении ребенка в течение 300-дневного срока после расторжения брака. То же относится к ситуации, когда муж не мог быть отцом рожденного женой ребенка по объективным обстоятельствам, например в случае длительного раздельного проживания по причине нахождения мужа в загранкомандировке.

В практике органов загс возникает ряд вопросов, связанных с применением, а точнее с тем, возможно ли неприменение презумпции отцовства в тех или иных случаях. Например, вправе ли мать ребенка, состоящая в браке, не указывать мужа в качестве отца ребенка, вправе ли она совместно с фактическим отцом ребенка, с которым она не состоит в браке, подать в загс заявление об установлении его отцовства в отношении рожденного ею ребенка? Могут ли органы загс произвести регистрацию рождения ребенка и установления отцовства в случаях, когда ребенок рожден женщиной, состоящей в браке, но не от супруга, а от другого мужчины?

Известно, что презумпция отцовства оспорима: отцом ребенка признается супруг (бывший супруг) матери, если не доказано иное (п. 2 ст. 48 СК РФ). Однако оспорить ее (или отступить от нее) на этапе записи об отцовстве невозможно. В соответствии с презумпцией отцом ребенка в актовой записи в книге регистраций и в свидетельстве о рождении ребенка будет указан муж матери ребенка даже в случае его несогласия с такой записью в момент ее совершения, равно как несогласия с ней матери или фактического отца ребенка.

Вместе с тем, отношение к возможности отступления от презумпции отцовства в советский и постсоветский период не единожды подвергалось пересмотру: еще полвека назад матери ребенка, состоящей в браке, предоставлялось право оспорить презумпцию отцовства во внесудебном порядке путем подачи в орган загс заявления о том, что ее муж не является отцом ребенка 1 .

Более четверти века назад вопрос был решен прямо противоположным образом: "Матери не предоставлено право выбора отца ребенка при регистрации его рождения. Отцом ребенка женщины, состоящей в браке, считается супруг, на имя которого и должен быть записан ребенок. Правильность такого нормативного закрепления проверена жизненным опытом, поэтому законодатель в столь категоричной форме и обязывает органы загс записывать родителями ребенка супругов, состоящих в браке" 2 .

В первоначальной редакции ст. 48 СК РФ допускалась возможность отступления от презумпции отцовства на этапе записи об отцовстве. Для этого матери ребенка предоставлялось право подать в загс заявление о том, что отцом ребенка является не ее супруг (бывший супруг), а другой мужчина. Как правило, в этом случае подавалось два заявления: совместное заявление от не состоящих в браке родителей ребенка о признании внебрачного ребенка и заявление от супруга матери ребенка об отсутствии у него возражений в связи с установлением отцовства другого мужчины в отношении ребенка, рожденного женой. После этого отцовство в отношении ребенка устанавливалось по правилам, предусмотренным законом: либо в добровольном порядке на основе совместного заявления матери и фактического отца ребенка, либо (при отсутствии такого заявления) в судебном порядке. Однако эта норма действовала недолго: Федеральным законом от 15 ноября 1997 г. N 140-ФЗ она была отменена.

По справедливому замечанию Н.Н. Тарусиной, в настоящее время презумпция отцовства в браке (ст. 48 СК РФ) на этапе совершения записи об отцовстве не предоставляет никакого выбора ни матери, ни фактическому отцу ребенка - каждый из них лишь вправе оспорить эту запись в судебном порядке и установить отцовство. При этом новелла п. 3 ст. 48 СК РФ, позволявшая матери заявить, что отцом ребенка является не ее супруг, и тем самым своим волеизъявлением, а не судебным решением опровергнуть презумпцию, отменена, т.е. восстановлена классическая технология оспаривания законного предположения через судебный процесс 1 .

Таким образом, запись об отце ребенка, произведенная органами загс, является доказательством происхождения ребенка от данного лица и может быть опровергнута (оспорена) только в судебном порядке (ст. 52 СК РФ). До вступления в законную силу судебного решения, которым был удовлетворен иск об оспаривании отцовства, отцовство супруга матери ребенка является действительным.

Представляется, что положения о презумпции отцовства нуждаются в корректировке с учетом современных реалий. По сути, сегодня возникает коллизия в применении норм, закрепляющих презумпцию отцовства супруга матери ребенка, с одной стороны, и предоставляющих право на установление отцовства в добровольном порядке при рождении ребенка у лиц, не состоящих между собой в браке, с другой стороны. На практике данная коллизия, как правило, разрешается в пользу положений, закрепляющих презумпцию отцовства.

С позиции обеспечения прав и интересов ребенка и его родителей возникает закономерный вопрос: почему законодатель однозначно отдает предпочтение социальному отцовству, базирующемуся на браке, перед отцовством биологическим, основанным на кровном родстве? В чьих интересах закрепляется данный приоритет?

Применение презумпции отцовства, направленное на защиту права ребенка иметь отца (прежде всего социального!), может нарушать права как юридического, так и фактического отца ребенка. Женщина, состоящая в браке, вправе (и обязана) при регистрации родившегося у нее ребенка в любом случае указать своего мужа в качестве отца новорожденного. Только муж может быть записан отцом ребенка, рожденного его женой. И только после совершения в загсе записи о рождении ребенка и получения свидетельства о его рождении, возможно, обратиться в суд и оспорить презумпцию отцовства, на основании которой была совершена данная запись.

В связи с этим представляется интересным дело из практики Европейского суда по правам человека 2 .

Состоявшая в браке гражданка Нидерландов родила ребенка, отцом которого являлся не ее муж, а другой мужчина. К этому времени она уже несколько лет не только не проживала совместно с мужем и не имела с ним никаких контактов, но даже не знала о его местонахождении. После рождения ребенка брак был, расторгнут в судебном порядке, и мать ребенка совместно с его фактическим отцом обратились в государственные органы с просьбой зарегистрировать последнего в качестве отца ребенка, в чем им было отказано. Согласно законодательству Нидерландов при рождении ребенка в зарегистрированном браке признание отцом другого лица возможно только в том случае, если муж откажется от отцовства или если жена оспорит отцовство, однако в последнем случае необходимо, чтобы ребенок родился в течение 306 дней после расторжения брака.

Правительство Нидерландов обратило внимание Европейского суда на то, что заявители (родители ребенка) имели легальную возможность оформить взаимоотношения между отцом и сыном, используя процедуру усыновления после заключения брака между родителями.

Суд не согласился с подобным подходом и пришел к заключению, что решение, при котором женитьба отца ребенка на его матери является единственной возможностью для установления юридических связей с сыном, если между данными лицами существуют отношения, равнозначные семейной жизни, не может рассматриваться как соответствующее понятию "уважение" семейной жизни. По мнению Суда, "уважение" семейной жизни требует, чтобы биологическая и социальная реальности превалировали над правовой презумпцией, которая бросает вызов, как установленным фактам, так и желаниям всех заинтересованных лиц.

Полагаем, что сегодняшнее решение вопроса российским законодательством не в интересах ребенка, не в интересах его биологических родителей и даже не в интересах государства и общества. Рассмотрим ситуацию на примере. Ребенок рожден женщиной, состоящей в браке, муж которой в силу объективных обстоятельств (например, в связи с заболеванием репродуктивной сферы, приведшим к бесплодию) не является его отцом. Тем не менее, он будет записан отцом ребенка. В то же время для установления родственных отношений с ребенком фактическому отцу необходимо обратиться в суд с заявлением об оспаривании отцовства супруга матери ребенка, и только после вступления в силу решения суда, которым иск удовлетворен, возможно исключение сведений об отце из актовой записи о рождении ребенка, установление отцовства на основании совместного заявления фактического отца и матери ребенка и внесение сведений об отце в актовую запись о рождении ребенка.

Исходя из современных представлений о соотношении биологического и социального, в отцовстве или материнстве социальное должно быть продолжением биологического и совпадать в одном лице. Примером социального родительства в чистом виде является родительский статус, полученный в результате усыновления.

Между тем вследствие развития вспомогательных репродуктивных технологий (искусственного зачатия ребенка с применением донорского биологического материала, суррогатного материнства) возможно разделение биологического и социального отцовства и материнства.

Ряд сложностей правового характера в связи с действующей презумпцией отцовства может возникнуть на практике в случае рождения ребенка в результате применения вспомогательных репродуктивных технологий. Семейный кодекс РФ предусматривает установление происхождения ребенка, рожденного в результате применения таких репродуктивных технологий, как искусственное оплодотворение, имплантация эмбриона и суррогатное материнство (п. 4 ст. 51). В соответствии с Приказом Министерства здравоохранения РФ от 26 февраля 2003 г. N 67 "О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия" их применение возможно только по медицинским показаниям с целью лечения бесплодия, как по заявлению супругов, так и одинокой женщины 1 .

Согласно п. 4 ст. 51 СК РФ лица, состоящие в браке между собой и давшие свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, могут быть записаны родителями ребенка только с согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери). Если согласие суррогатной матери не получено, то при регистрации рождения ребенка в загсе в акте о рождении она записывается его матерью на основании документа, выданного медицинской организацией, в которой проходили роды, как женщина, которая его родила. Что касается отца ребенка, то если суррогатная мать состоит в браке (а это, как правило, одно из требований, предъявляемых к женщине, желающей стать суррогатной матерью), то вступает в действие презумпция отцовства, в силу которой отцом рожденного суррогатной матерью ребенка будет записан ее муж! При этом страдают интересы мужа суррогатной матери. Следует также отметить, что ни в одном нормативном правовом акте не предусмотрена необходимость получения согласия супруга женщины, решившей выносить ребенка для бесплодной супружеской пары, т.е. суррогатной матери. Согласие супруга не требуется, несмотря на возможные для него неблагоприятные последствия вынашивания и рождения его женой генетически чужого ребенка, отцом которого он может быть признан на основании презумпции отцовств.

Глава 5

По своей природе женщины существа более зависимые и менее решительные, чем мужчины. И их недобросовестные сожители этим пользуются. Известно, что подавляющее большинство женщин, находящихся в состоянии сожительства, хотели бы узаконить отношения. Любая женщина ищет стабильности и надежности для себя и для своих детей. Но решение, как всегда, остается за мужчинами. И вот, иные «рабыни любви» годами мучаются, ждут и просят партнеров оформить законный брак, а те лишь кормят их обещаниями и говорят красивые слова об их «высоких и неформальных отношениях».

Научный журнал Фундаментальные исследования ISSN 1812-7339 Перечень ВАК ИФ РИНЦ 1, 114

В узком смысле под отцовством понимается факт происхождения ребенка от того или иного отца, тогда как в широком под ним понимаются права и обязанности мужчины в отношении к ребенку, вытекающие из факта происхождения. Автор данной статьи полагает, что на данном этапе развития семейного законодательства происходит переход от «узкой» (кровнородственной) концепции отцовствв к более широкой – социальной ‒ трактовке данного понятия.

установление факта признания отцовства

Что такое презумпция отцовства при рождении ребенка и как действует в браке

Что такое презумпция отцовства при рождении ребенка и как действует в бракеСредня оценка 5 от 7 пользователей

В переводе с латинского слово «презумпция» означает «предположение». Данный термин часто встречается в юридической практике. Суть его заключается в том, что выдвигаемое предположение является истинным, пока не появятся обстоятельства, доказывающие обратное.

Что касаемо Семейного Кодекса, а именно применения термина «презумпция» в качестве отцовства, то здесь оно означает установление родительских прав в автоматическом порядке. Учитывая это, возникает ряд спорных ситуаций, когда отцу по бумагам приходится доказывать обратное.

Как это происходит на практике и возможно ли оспорить отцовство, если вы находитесь в браке с матерью ребенка?

Что делать если отец – не отец

Учитывая, что установление отцовства происходит автоматически, если женщина и мужчина приходятся супругами, и у них родился ребенок, то здесь могут возникать разного рода споры, например:

• когда супруга изменяла мужу;
• когда семейная пара давно не живет вместе, но официально не узаконили расторжение отношений, а у женщины в это время рождается ребенок от другого мужчины;
• когда супруги разведены, женщина забеременела от другого мужчины, но ребенок родился на ранних сроках.

Это наиболее типичные случаи, когда по факту юридический отец не является биологически и тогда он имеет полное право отказаться от родительских прав.

На практике ситуации могут отличаться, иногда женщина умышленно запутывает супруга и доказывать обратное, иногда мужчина, когда регистрирует отношения, изначально знает, что женщина беременна от другого, но потом решает отказаться от ребенка. Любой из этих вопросов решается только в судебном порядке (статья 52 СК РФ).

Можно ли оспорить

Если возникают сомнения, что ребенок, родившийся в браке, или не позднее 300 дней после его расторжения является вам не кровным, вы, конечно же, можете это оспорить и как мы уже говорили, вопрос решается только через суд районного значения.

Вам необходимо подать заявление с просьбой оспорить факт отцовства, правильность заполнения подобных исков приведено в статье 131 Гражданско-Процессуального Кодекса.

Кроме заявления вы подкрепляете необходимые документы, обычно это паспорт, свидетельство о браке и свидетельство о рождении, а также необходимо уплатить государственный налог (300 рублей) за рассмотрение дела.

Если мужчина ранее знал, о том, что женщина беременна не от него и не скрывала этого, тогда подобного рода просьбы отклоняются. Супруг и дальше будет считаться отцом ребенка.

Презумпция отцовства (материнства)

Презумпция отцовства уходит своими корнями в римское частное право, когда отцовская власть устанавливалась над детьми, рожденными в законном римском браке. Именно поэтому названная презумпция была сформулирована римскими юристами в виде формулы "ate rest guem nuitae demonstrant", что означает: "тот отец, на кого указывает брак". Мужчине только оставалось требовать от жены супружеской верности, чтобы его социальное отцовство совпало с биологическим.

В современном мире презумпция отцовства, согласно которой предположение о происхождении ребенка от мужа его матери основано на факте брака и не требует доказывания, известна правовым системам многих зарубежных государств: Австрии, Франции, Канады, Швейцарии, Нидерландов, Германии, Японии и др.

Согласно п. 2 ст. 48 Семейного кодекса РФ (далее - СК РФ) отцовство супруга матери ребенка удостоверяется записью об их браке. Как всякая иная, презумпция отцовства отражает обычный (типичный) порядок связи между явлениями, опыт поколений по данному вопросу: материнство очевидно и подтверждается обычными медицинскими документами и т.п., отцовство, даже в браке, - предположительно.

Общепризнано, что презумпция отцовства установлена в целях охраны интересов ребенка и его матери. Достаточно подтвердить факт наличия брака между родителями ребенка, представив в орган загса соответствующий документ, и отцовство установлено. Таким образом, презумпция отцовства основана на том, что связь между наличным и презюмируемым фактами не подлежит доказыванию в силу типичности ситуации.

Следует обратить внимание на то, что согласно СК РФ необходимым и достаточным фактом, приводящим в действие презумпцию отцовства, является факт состояния в браке родителей ребенка на момент его рождения: "Если ребенок родился от лиц, состоящих в браке между собой... отцом ребенка признается супруг... матери, если не доказано иное" (п. 2 ст. 48 СК РФ). При этом закон не придает юридического значения моменту зачатия ребенка. Презумпция отцовства действует уже в силу самого факта рождения ребенка у лиц, состоящих в браке. Поэтому если, к примеру, ребенок будет рожден на следующий день после заключения брака, то его отцом на основании презумпции отцовства будет признан супруг матери.

Между тем согласно классической презумпции отцовства в браке, наиболее четко сформулированной в Кодексе Наполеона 1804 г. и воспроизведенной в российском имперском законодательстве: "Если зачатие (выделено нами. - Авт.) и рождение произошло в браке, то предполагается, что отцом ребенка является муж его матери".

В отличие от действующего российского законодательства в современном законодательстве ряда государств действие презумпции отцовства обусловлено моментом зачатия ребенка.

Так, в Венгрии отцом ребенка считается лицо, с которым мать ребенка состояла в браке с момента зачатия ребенка и до его рождения или в течение определенного отрезка времени с момента зачатия. По законодательству Италии муж матери является отцом ребенка, зачатого в браке. А зачатым в браке признается ребенок, родившийся не ранее, чем через 180 дней со дня регистрации заключения брака. Не считается зачатым в браке ребенок, родившийся по истечении 300 дней с момента вынесения судебного решения о прекращении совместного проживания супругов либо с момента, когда супруги расстались по взаимному согласию. Во Франции дети, рожденные ранее 180-го дня после заключения брака, также предполагаются зачатыми до заключения брака (ст. 314 ФГК).

Момент зачатия как основной элемент презумпции отцовства имеет юридическое значение и в тех государствах, где действует разновидность презумпции отцовства - презумпция законнорожденности. Так, согласно ГК Японии законнорожденным является ребенок, родители которого состояли в зарегистрированном браке на момент его зачатия. Второе непременное условие законнорожденности - рождение ребенка спустя не менее 200 дней после заключения брака или 300 дней после расторжения или аннулирования (признания недействительным) брака (п. 2 ст. 772 ГК Японии). Таким образом, ребенок, зачатый в браке, но родившийся после развода, считается законнорожденным, в то время как ребенок, родившийся в браке, но зачатый до его заключения, таковым не является. Иными словами, презумпция действует только в случае, когда родители ребенка состояли в зарегистрированном браке на момент зачатия ребенка.

Задавшись вопросом о том, насколько придание юридического значения моменту зачатия ребенка соответствует интересам самого ребенка и его матери, разделяем точку зрения Н.Ф. Качур. Исследуя действие презумпции в случае, когда ребенок был зачат до, а родился после регистрации брака, она отмечает, что "если супруги сами не желают ставить под сомнение происхождение ребенка по отцовской линии, то нет никаких оснований отказываться от ее применения и в данном случае. Поэтому закон при регистрации рождения ребенка не требует установления момента его зачатия, достаточно, чтобы ребенок родился после регистрации брака".

Презумпция отцовства действует в определенных законом временных границах, когда речь идет о ребенке, рожденном в течение определенного срока, прошедшего с момента расторжения брака его родителей, признания брака между ними недействительным или смерти супруга матери. В Семейном кодексе РФ период действия презумпции отцовства при рождении ребенка "за пределами состояния в браке" определен в пределах 300 дней (п. 2 ст. 48 СК РФ). Триста дней - это медицинский критерий, определяющий максимально вероятный период от момента зачатия до момента род разрешения, т.е. до рождения ребенка. В отличие от этого в Кодексе о браке и семье РСФСР этот срок был определен в десять месяцев. Отказ российского законодателя от исчисления срока действия презумпции отцовства в месяцах и переход на его исчисление в днях обусловлен позитивной законодательной практикой зарубежных государств, во многих из которых - в Польше, Италии, Франции (ст. 311 ФГК), Швейцарии (ст. 252 ШГК) и ФРГ (§1593 ГГУ) - он равен 300 дням.

Наиболее длительный срок, в течение которого действует презумпция отцовства, установлен законодательством Нидерландов и составляет 306 дней.

В то же время на практике возможны ситуации, при которых применение презумпции отцовства весьма проблематично. Так, при расторжении брака по причине признания мужа безвестно отсутствующим указанная презумпция не имеет силы даже при рождении ребенка в течение 300-дневного срока после расторжения брака. То же относится к ситуации, когда муж не мог быть отцом рожденного женой ребенка по объективным обстоятельствам, например в случае длительного раздельного проживания по причине нахождения мужа в загранкомандировке.

В практике органов загс возникает ряд вопросов, связанных с применением, а точнее с тем, возможно ли неприменение презумпции отцовства в тех или иных случаях. Например, вправе ли мать ребенка, состоящая в браке, не указывать мужа в качестве отца ребенка, вправе ли она совместно с фактическим отцом ребенка, с которым она не состоит в браке, подать в загс заявление об установлении его отцовства в отношении рожденного ею ребенка? Могут ли органы загс произвести регистрацию рождения ребенка и установления отцовства в случаях, когда ребенок рожден женщиной, состоящей в браке, но не от супруга, а от другого мужчины?

Известно, что презумпция отцовства оспорима: отцом ребенка признается супруг (бывший супруг) матери, если не доказано иное (п. 2 ст. 48 СК РФ). Однако оспорить ее (или отступить от нее) на этапе записи об отцовстве невозможно. В соответствии с презумпцией отцом ребенка в актовой записи в книге регистраций и в свидетельстве о рождении ребенка будет указан муж матери ребенка даже в случае его несогласия с такой записью в момент ее совершения, равно как несогласия с ней матери или фактического отца ребенка.

Вместе с тем, отношение к возможности отступления от презумпции отцовства в советский и постсоветский период не единожды подвергалось пересмотру: еще полвека назад матери ребенка, состоящей в браке, предоставлялось право оспорить презумпцию отцовства во внесудебном порядке путем подачи в орган загс заявления о том, что ее муж не является отцом ребенка.

Более четверти века назад вопрос был решен прямо противоположным образом: "Матери не предоставлено право выбора отца ребенка при регистрации его рождения. Отцом ребенка женщины, состоящей в браке, считается супруг, на имя которого и должен быть записан ребенок. Правильность такого нормативного закрепления проверена жизненным опытом, поэтому законодатель в столь категоричной форме и обязывает органы загс записывать родителями ребенка супругов, состоящих в браке".

В первоначальной редакции ст. 48 СК РФ допускалась возможность отступления от презумпции отцовства на этапе записи об отцовстве. Для этого матери ребенка предоставлялось право подать в загс заявление о том, что отцом ребенка является не ее супруг (бывший супруг), а другой мужчина. Как правило, в этом случае подавалось два заявления: совместное заявление от не состоящих в браке родителей ребенка о признании внебрачного ребенка и заявление от супруга матери ребенка об отсутствии у него возражений в связи с установлением отцовства другого мужчины в отношении ребенка, рожденного женой. После этого отцовство в отношении ребенка устанавливалось по правилам, предусмотренным законом: либо в добровольном порядке на основе совместного заявления матери и фактического отца ребенка, либо (при отсутствии такого заявления) в судебном порядке. Однако эта норма действовала недолго: Федеральным законом от 15 ноября 1997 г. №140-ФЗ она была отменена.

По справедливому замечанию Н.Н. Тарусиной, в настоящее время презумпция отцовства в браке (ст. 48 СК РФ) на этапе совершения записи об отцовстве не предоставляет никакого выбора ни матери, ни фактическому отцу ребенка - каждый из них лишь вправе оспорить эту запись в судебном порядке и установить отцовство. При этом новелла п. 3 ст. 48 СК РФ, позволявшая матери заявить, что отцом ребенка является не ее супруг, и тем самым своим волеизъявлением, а не судебным решением опровергнуть презумпцию, отменена, т.е. восстановлена классическая технология оспаривания законного предположения через судебный процесс.

Таким образом, запись об отце ребенка, произведенная органами загс, является доказательством происхождения ребенка от данного лица и может быть опровергнута (оспорена) только в судебном порядке (ст. 52 СК РФ). До вступления в законную силу судебного решения, которым был удовлетворен иск об оспаривании отцовства, отцовство супруга матери ребенка является действительным.

Представляется, что положения о презумпции отцовства нуждаются в корректировке с учетом современных реалий. По сути, сегодня возникает коллизия в применении норм, закрепляющих презумпцию отцовства супруга матери ребенка, с одной стороны, и предоставляющих право на установление отцовства в добровольном порядке при рождении ребенка у лиц, не состоящих между собой в браке, с другой стороны. На практике данная коллизия, как правило, разрешается в пользу положений, закрепляющих презумпцию отцовства.

С позиции обеспечения прав и интересов ребенка и его родителей возникает закономерный вопрос: почему законодатель однозначно отдает предпочтение социальному отцовству, базирующемуся на браке, перед отцовством биологическим, основанным на кровном родстве? В чьих интересах закрепляется данный приоритет?

Применение презумпции отцовства, направленное на защиту права ребенка иметь отца (прежде всего социального!), может нарушать права как юридического, так и фактического отца ребенка. Женщина, состоящая в браке, вправе (и обязана) при регистрации родившегося у нее ребенка в любом случае указать своего мужа в качестве отца новорожденного. Только муж может быть записан отцом ребенка, рожденного его женой. И только после совершения в загсе записи о рождении ребенка и получения свидетельства о его рождении, возможно, обратиться в суд и оспорить презумпцию отцовства, на основании которой была совершена данная запись.

В связи с этим представляется интересным дело из практики Европейского суда по правам человека.

Состоявшая в браке гражданка Нидерландов родила ребенка, отцом которого являлся не ее муж, а другой мужчина. К этому времени она уже несколько лет не только не проживала совместно с мужем и не имела с ним никаких контактов, но даже не знала о его местонахождении. После рождения ребенка брак был, расторгнут в судебном порядке, и мать ребенка совместно с его фактическим отцом обратились в государственные органы с просьбой зарегистрировать последнего в качестве отца ребенка, в чем им было отказано. Согласно законодательству Нидерландов при рождении ребенка в зарегистрированном браке признание отцом другого лица возможно только в том случае, если муж откажется от отцовства или если жена оспорит отцовство, однако в последнем случае необходимо, чтобы ребенок родился в течение 306 дней после расторжения брака.

Правительство Нидерландов обратило внимание Европейского суда на то, что заявители (родители ребенка) имели легальную возможность оформить взаимоотношения между отцом и сыном, используя процедуру усыновления после заключения брака между родителями.

Суд не согласился с подобным подходом и пришел к заключению, что решение, при котором женитьба отца ребенка на его матери является единственной возможностью для установления юридических связей с сыном, если между данными лицами существуют отношения, равнозначные семейной жизни, не может рассматриваться как соответствующее понятию "уважение" семейной жизни. По мнению Суда, "уважение" семейной жизни требует, чтобы биологическая и социальная реальности превалировали над правовой презумпцией, которая бросает вызов, как установленным фактам, так и желаниям всех заинтересованных лиц.

Полагаем, что сегодняшнее решение вопроса российским законодательством не в интересах ребенка, не в интересах его биологических родителей и даже не в интересах государства и общества. Рассмотрим ситуацию на примере. Ребенок рожден женщиной, состоящей в браке, муж которой в силу объективных обстоятельств (например, в связи с заболеванием репродуктивной сферы, приведшим к бесплодию) не является его отцом. Тем не менее, он будет записан отцом ребенка. В то же время для установления родственных отношений с ребенком фактическому отцу необходимо обратиться в суд с заявлением об оспаривании отцовства супруга матери ребенка, и только после вступления в силу решения суда, которым иск удовлетворен, возможно исключение сведений об отце из актовой записи о рождении ребенка, установление отцовства на основании совместного заявления фактического отца и матери ребенка и внесение сведений об отце в актовую запись о рождении ребенка.

Исходя из современных представлений о соотношении биологического и социального, в отцовстве или материнстве социальное должно быть продолжением биологического и совпадать в одном лице. Примером социального родительства в чистом виде является родительский статус, полученный в результате усыновления.

Между тем вследствие развития вспомогательных репродуктивных технологий (искусственного зачатия ребенка с применением донорского биологического материала, суррогатного материнства) возможно разделение биологического и социального отцовства и материнства.

Ряд сложностей правового характера в связи с действующей презумпцией отцовства может возникнуть на практике в случае рождения ребенка в результате применения вспомогательных репродуктивных технологий. Семейный кодекс РФ предусматривает установление происхождения ребенка, рожденного в результате применения таких репродуктивных технологий, как искусственное оплодотворение, имплантация эмбриона и суррогатное материнство (п. 4 ст. 51). В соответствии с Приказом Министерства здравоохранения РФ от 26 февраля 2003 г. №67 "О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия" их применение возможно только по медицинским показаниям с целью лечения бесплодия, как по заявлению супругов, так и одинокой женщины.

Согласно п. 4 ст. 51 СК РФ лица, состоящие в браке между собой и давшие свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, могут быть записаны родителями ребенка только с согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери). Если согласие суррогатной матери не получено, то при регистрации рождения ребенка в загсе в акте о рождении она записывается его матерью на основании документа, выданного медицинской организацией, в которой проходили роды, как женщина, которая его родила. Что касается отца ребенка, то если суррогатная мать состоит в браке (а это, как правило, одно из требований, предъявляемых к женщине, желающей стать суррогатной матерью), то вступает в действие презумпция отцовства, в силу которой отцом рожденного суррогатной матерью ребенка будет записан ее муж! При этом страдают интересы мужа суррогатной матери.

Следует также отметить, что ни в одном нормативном правовом акте не предусмотрена необходимость получения согласия супруга женщины, решившей выносить ребенка для бесплодной супружеской пары, т.е. суррогатной матери. Согласие супруга не требуется, несмотря на возможные для него неблагоприятные последствия вынашивания и рождения его женой генетически чужого ребенка, отцом которого он может быть признан на основании презумпции отцовств.